NFT – это ценные бумаги? Аргументы SEC
Сфера NFT долгое время оставалась вне поля зрения Комиссии по ценным бумагам и биржам США (SEC). Но в самом конце лета 2023 года Комиссия во главе с великим и ужасным Гэри Генслером почувствовала, что больше так продолжаться не может и рынок невзаимозаменяемых токенов нуждается в срочной регуляции.
В качестве «мальчика для битья» была избрана компания Impact Theory, которая два года назад имела наглость заработать $30 млн на токенах коллекции изображений Founder’s Key.
Аргументы за
В результате Комиссия по ценным бумагам и биржам издала пресс-релиз, в котором прямо обвиняет компанию в операциях с ценными бумагами без надлежащей регистрации.
Из документа следует, что в 2021 году Impact Theory предлагала и продавала комплект из трех видов NFT или Founder's Keys под названиями Reckless, Heroic, and Legendary (Безжалостный, Героический и Легендарный). Кроме того, компания поощряла инвесторов рассматривать покупку Founder's Keys как инвестицию с возможным получением прибыли. Такие NFT Комиссия рассматривает как ценные бумаги.
«Без действительного заявления о регистрации любые формы предложения и продажи ценных бумаг обязаны быть зарегистрированы», – заявила Антония Аппс (Antonia Apps), региональный директор регионального офиса SEC в Нью-Йорке.
Далее ведомство Гэри Генслера разразилось многостраничным документом, суть которого сводится к следующему обвинению:
«Компания Impact Theory нарушила раздел 5(a) Закона о ценных бумагах, в котором говорится, что если заявление о регистрации не является действительным в отношении ценной бумаги, оно будет являться незаконным».
С полным текстом обвинений в адрес незадачливого издателя NFT можно ознакомиться здесь.
Impact Theory, не признавая и не отрицая выводы SEC, с приказом согласилась, де-факто признав, что нарушила положения упомянутого Закона, принятого почти 100 лет назад, в 1933 году.
За свою «преступную» деятельность она получила предписание выплатить более $6,1 млн в качестве возмещения долга, процентов до вынесения судебного решения и гражданских штрафов.
Также приказом SEC был создан фонд для возврата средств инвесторам, которые понесли потери в результате покупки NFT от Impact Theory (если таковые найдутся), а также зафиксирован отказ компании от роялти, которые она теоретически могла получить.
Аргументы против
Что интересно, аргументы против репрессий в отношении мер Impact Theory и ее коллекции NFT были озвучены самой же SEC. Два члена Комиссии (знаменитая “криптомама” Хестер Пирс и Марк Уеда) подвергли критике применение Комиссией т.н. теста Хауи к описываемой ситуации.
Пир и Уеда назвали факты, лежащие в основе приказа SEC, ничем не примечательными. Impact Theory продала NFT на три десятка миллионов долларов и пообещала, что вскоре стоимость этих токенов вырастет. В SEC усмотрели состав преступления в цитате одного из покупателей: «Покупка Founder's Keys — это все равно, что инвестировать в Disney, Call of Duty и YouTube одновременно». Этот подход Пирс и Уед называют крайне спорным, ведь SEC не преследует продавцов часов или картин, которые уверяют коллекционеров в том, что со временем построят крепкий бренд и стоимость этих товаров подрастет.
Несколько заявлений компаний и покупателей, приведенных в стейтменте, не являются теми обещаниями, которые образуют инвестиционный контракт, – отметили оппоненты Генслера.
Как отметили авторы заявления, в 2021-2022 годах Impact Theory провела выкуп своих NFT. По сути, это расторжение сделки – шаг, который широко применяется для устранения нарушений регистрации ценных бумаг. Покупатели вернули компании токены на почти $8 млн.
Кроме того, в американском законодательстве NFT как отдельный класс активов не определены. Да это попросту и невозможно сделать, ведь продается и покупается не актив, а уникальный цифровой идентификатор, который и есть NFT (а вовсе не изображение скучающей обезьяны или пиксельного панка).
С одной стороны, Хестер М. Пирс и Марк Т. Уеда с пониманием отнеслись к мерам, предпринятым SEC, ведь речь шла о $30 млн. С другой – предложили вместо принудительных мер начать дискуссию о том, что же такое NFT, какова его классификация, насколько действующее законодательство 1933 года может дать инвестору необходимую информацию перед покупкой токена и другие животрепещущие вопросы.
Но, похоже, Гэри Генслер скорее предпочтет пройти собеседование на свою следующую работу в администрации Байдена (о чем уже ходят слухи), чем ответить на эти важные и дискуссионные вопросы.
